《最高人民法院關于審理商標授權確權行政案件若干問題的意見》（以下稱《意見》）第1條規(guī)定：“對于使用時間較長、已建立較高市場聲譽和形成相關公眾群體的訴爭商標，應當準確把握商標法有關保護在先商業(yè)標志權益與維護市場秩序相協(xié)調的立法精神，充分尊重相關公眾已在客觀上將相關商業(yè)標志區(qū)別開來的市場實際，注重維護已經(jīng)形成和穩(wěn)定的市場秩序。”
實 踐中，考慮商標使用情況，允許商標標志近似的商標共存的典型案例之一就是（法國）拉科斯特股份有限公司、（新加坡）鱷魚國際機構私人有限公司與（香港）鱷 魚恤有限公司之間就鱷魚圖形商標和相關文字商標之間的共存。此外，以下案件的審理都是因為考慮了系爭商標通過長期使用已經(jīng)具有一定知名度，判定其與引證商 標在市場上共存不易引起相關公眾的混淆，不構成近似商標。
 
                 
申請商標，第43類餐館等服務       引證商標一          引證商標二
 
 
                  
被異議商標，第9類閉路電視監(jiān)視器     引證商標
                 
被異議商標，第16類期刊、雜志等      引證商標一         引證商標二
                
                        
被異議商標，第29類牛奶、牛奶制品等；       引證商標
第32類果汁、乳酸飲料等                      
   
 
 






被異議商標，女童裙衣商品               引證商標，服裝、鞋等商品    
 
  
本 文認為，一方面，從《商標法》第三十條“禁止混淆”的立法目的出發(fā)，商標近似判定要以是否容易導致混淆作為判斷標準，即使系爭商標的標志本身與引證商標較 為近似，若系爭商標經(jīng)過長期使用已經(jīng)具有較高的知名度，形成了穩(wěn)定的市場秩序，相關公眾能夠將之與引證商標相區(qū)分而不易產(chǎn)生混淆時，應判定系爭商標與引證 商標未構成近似商標，允許其共存。但是，另一方面，應嚴格掌握“已經(jīng)形成穩(wěn)定市場秩序”的判定標準和證據(jù)要求，將前述最高法院《意見》中的相關規(guī)定作為商 標近似判定的個別例外情形加以適用，而不可隨意降低標準，擴大適用，特別是在商標注冊審查和異議程序中更應謹慎適用。具體原因在于：一是我國《商標法》實 行商標注冊制度，為避免與他人在先注冊商標權相沖突，民事主體在申請注冊和使用某商標時，應進行合理避讓，盡量消除商業(yè)標志混淆的可能性，商標注冊的公示 性也為合理避讓提供了的充分保障。對于尚處于商標注冊審查和異議程序中的未注冊商標而言，除非在案證據(jù)可以證明在引證商標申請注冊日之前，其已經(jīng)過持續(xù)使 用形成了“穩(wěn)定的市場秩序”而不致混淆，對依據(jù)引證商標申請注冊日之后的使用證據(jù)請求獲得近似商標標志共存的請求，應從其申請人未盡到合理的注意和避讓義 務的角度出發(fā)不予支持，否則法律為在先商標注冊人預留的權利空間就會成為弱肉強食的角斗場，會嚴重背離我國《商標法》“鼓勵注冊”、“禁止混淆”的制度設 計。二是實踐中，即使標志近似的系爭商標與引證商標在市場上長期共存，且已建立較高市場聲譽，也并不必然排除相關公眾對二者產(chǎn)生混淆的可能性，其市場聲譽 或許就是相關公眾認為二者同屬一家或存在特定關聯(lián)關系而在相互依存產(chǎn)生、建立的。因此，僅憑系爭商標申請注冊人提交的系爭商標使用、知名度的證據(jù)是不能得 出“已經(jīng)形成穩(wěn)定的市場秩序，相關公眾能夠將之與引證商標相區(qū)分”的結論的。系爭商標申請人還應提供相關公眾不會將系爭商標和引證商標相混淆等證據(jù)予以證 明。（商標評審委員會法律事務處  徐琳）
 
來源：中國知識產(chǎn)權報